Горячая линия: (495) 225-98-00

Вопрос:


Организация (ООО) выдала процентный заем физлицу (налоговому резиденту). Процентная ставка больше ключевой. Срок погашения еще не настал. Если организация ликвидируется по решению учредителя, прекращается ли обязательство, и возникает ли обязанность уплатить НДФЛ у физлица в отношении основной суммы займа?

Ответ:

В соответствии с  п. 1, ст. 226 НК РФ обязанность по исчислению, удержанию и перечислению НДФЛ в бюджет возлагается на налогового агента - источника выплаты дохода, за исключением случаев, установленных п. 2 вышеуказанной статьи. Доходы в виде процентов облагаются НДФЛ в общеустановленном порядке, при этом ООО признается налоговым агентом и удерживает налог при выплате дохода.

На основании  ст. 419 ГК РФ обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.). При этом,  в соответствии с п. 9 ст. 63 ГК РФ, ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в Единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Следовательно, до момента внесения сведений о ликвидации в ЕГРЮЛ, ООО продолжает нести обязательства по сделке, а также выполнять обязанности налогового агента.

После внесения записи о ликвидации в ЕГРЮЛ обязательство прекращается, и у физ. лица образуется доход в виде суммы невозвращенного займа на основании ст. 41 НК РФ, в соответствии с которой доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в отношении налога на доходы физических лиц в соответствии с гл. 23 «Налог на доходы физических лиц» НК РФ (см. также Письмо ФНС России от 11.10.2012 № ЕД-4-3/17276). Согласно п. 1 ст. 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло. Следовательно, в рассматриваемой ситуации физлицо-резидент обязано самостоятельно исчислить и уплатить НДФЛ с суммы полученного дохода (НДФЛ исчисляется по ставке 13 процентов (п. 1 ст. 224 НК РФ)), а также подать декларацию 3-НДФЛ. В соответствии с п.1 ст.229 НК РФ налоговая декларация представляется не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором был получен доход. Налог уплачивается не позднее 15 июля, следующего за годом получения дохода (п.4 ст.228 НК РФ).

А.И. Сурова

Вопрос:


Юридическое лицо - налоговый резидент Нидерландов арендует здание в РФ. Здание не используется для ведения коммерческой деятельности и получения дохода. Организация (Нидерланды) не имеет в РФ филиала/представительства. Место управления организации находится в Нидерландах. Указанная организация (Нидерланды) уступает право аренды здания российской организации. Подлежат ли налогообложению доходы, выплачиваемые российской организацией в адрес иностранной организации (Нидерланды) за уступку прав аренды?

Ответ:

П. 2 ст. 615 ГК РФ установлено, что арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем).

В данной ситуации в рамках перенайма происходит замена лиц в обязательстве, которая регулируется гл. 24 ГК РФ. На основании параграфа 1 гл. 24 ГК РФ такая замена возможна при переходе права кредитора к другому лицу (уступка права требования), либо при переводе долга (параграф 2 гл. 24 ГК РФ). В п. 16 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, направленного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 отмечается, что право аренды как право пользоваться имуществом, являющимся объектом аренды, всегда сопровождается определенными обязанностями в силу самого факта пользования. Эти обязанности вытекают из закона (статьи 615, 616, 622 ГК РФ) или договора и касаются порядка и условий пользования имуществом, его содержания, а также возврата после прекращения аренды. Таким образом, договор перенайма содержит в себе признаки как уступки права требования, так и перевода долга.

На основании п. 2 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат. Поскольку в данной ситуации происходит передача имущественного права (уступка права требования) и эта передача не приводит к образованию постоянного представительства в РФ, у российской организации не возникает обязанности удерживать налог на прибыль с выплачиваемого иностранному лицу дохода. Схожая позиция представлена в Письме Минфина России от 26.06.2008 № 03-07-08/154.

Кроме того, положениями ст. 7 НК РФ в отношении налогов и сборов установлен приоритет международных норм. Между РФ и Королевством Нидерланды заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 16.12.1996 (далее - Соглашение). Согласно п.1 ст. 21 «Другие доходы» Соглашения виды доходов резидента одного Договаривающегося Государства, независимо от источника их возникновения, неупомянутые в предыдущих статьях Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве. В соответствии с п. 2 ст. 21 Соглашения положения пункта 1 не применяются к доходам иным, чем доходы от недвижимого имущества, определенного в пункте 2 статьи 6, если получатель таких доходов, будучи резидентом одного Договаривающегося Государства, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство или оказывает в этом другом Государстве независимые личные услуги с расположенной там постоянной базы и право или имущество, в отношении которых выплачивается доход, действительно связаны с таким постоянным представительством или постоянной базой. В таком случае применяются положения статьи 7 или статьи 14, в зависимости от обстоятельств.

Поскольку доходы от передачи имущественных прав в Соглашении не поименованы, а исключения п. 2 ст. 21 Соглашения к ситуации, изложенной в вопросе, не могут быть применены, такие доходы налогом на прибыль облагаются только в Нидерландах, соответственно российская организация не признается налоговым агентом по налогу на прибыль.

В отношении НДС отметим следующее. На основании ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав. Из разъяснений Минфина следует, что объект налогообложения по передаче имущественных прав возникает также если данная передача происходит на территории РФ. (см. письма Минфина России от 07.02.2013 № 03-07-08/2773, от 16.10.2012 № 03-07-05/45). Также Минфином разъясняется, что для целей исчисления НДС передача имущественных прав относится к услугам. Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен нормами ст. 148 НК РФ (письма Минфина от 07.02.2013 № 03-07-08/2773, от 18.06.2012 № 03-07-08/154). По общему правилу, указанному в пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ, место реализации работ (услуг) определяется по месту осуществления деятельности организации, оказывающей такие работы (услуги), если такие работы (услуги) не указаны в пп. 1 - 4.1 п. 1 ст.148 НК РФ. Т.к. данные услуги прямо не поименованы в вышеуказанных специальных нормах, местом реализации передача таких услуг Российская Федерация не признается, поскольку исполнитель зарегистрирован на территории Нидерландов и не имеет представительства в РФ (см. Письмо Минфина России от 17.10.2013 № 03-07-15/43359). Таким образом указанные услуги объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации не являются, следовательно, российская организация также не признается налоговым агентом по НДС.

А.И.Сурова

Вопрос:


Организация применяет УСН (доходы минус расходы) и оказывает услуги по договору иностранной организации, стоимость которых установлена в евро. При перечислении платежа банк-корреспондент удержал комиссию и на счет российской организации поступила сумма меньше. Условиями договора установлено, что расходы на уплату комиссии несет российская организация. Как определяется сумма дохода при поступлении оплаты за услуги, можно ли включать сумму комиссии в составе расходов, определяемых при УСН?

Ответ:

В соответствии с п. 1 ст. 346.15 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН, при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 248 НК РФ: доходы от реализации,  определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ. Выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами по ним, и является доходом от реализации, который учитывается при налогообложении (п.1 ст.249 НК РФ).

Пунктом 1 ст. 346.17 НК РФ установлено, что датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).
На основании вышеизложенного, величина дохода организации определяется с учетом сумм удержанного вознаграждения банку за предоставление услуг по переводу денежных средств. Косвенно данная позиция подтверждается в Письме Минфина от 31.07.2012 № 03-11-06/2/100.

Налогоплательщики, применяющие УСН, при определении объекта налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» уменьшают полученные доходы на расходы, поименованные в п. 1 ст. 346.16 НК РФ.
Согласно пп. 9 п. 1 ст. 346.16, абз.2 п.2 ст.316.16 НК РФ организации, применяющие УСН, вправе учесть в составе расходов, уменьшающих полученные доходы, расходы, связанные с оплатой услуг, оказываемых кредитными организациями

Таким образом, комиссия банка-корреспондента, удержанная при перечислении иностранной организации платежа в адрес российской организации, учитывается в составе расходов, уменьшающих полученные доходы при условии их соответствия статье 252 НК РФ (Письмо Минфина России от 23.05.2007 №03-11-04/2/138, УФНС России по г. Москве от 26.11.2010 №16-15/124515@).

Л.А. Иванова

Вопрос:


ООО начислило дивиденды учредителям - физическим лицам. При этом у одного из учредителей, являющегося одновременно генеральным директором данной организации, есть задолженность перед обществом по договору займа. По согласованию с учредителем организация произвела зачет встречных требований о возврате генеральным директором общества заемных средств в счет исполнения обществом обязанности по выплате дивидендов. Зачет требований произведен 20 октября 2016 г., окончательный расчет по заработной плате за октябрь произведен 15 ноября 2016 г. В какой момент организация должна перечислить в бюджет НДФЛ с дивидендов? Как отразить эту операцию в разделе 2 расчета 6-НДФЛ?

Ответ:

В соответствии со ст. 28 Закона об ООО общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. В случае принятия такого решения общество должно выплатить дивиденды в срок, определенный в его уставе, но не позднее чем через шестьдесят дней со дня принятия соответствующего решения.

Согласно  ст. 410 ГК РФ одним из способов прекращения обязательства является зачет встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. При этом действующим законодательством не установлено какого-либо запрета на зачет обязательств по выплате дивидендов в счет встречного требования по возврату займа (ст. 411 ГК РФ). Соответственно, если договор займа такого запрета также не содержит, зачет может быть произведен.

На основании ст. ст. 7, 232 НК РФ, если иное не предусмотрено соответствующим международным договором РФ по вопросам налогообложения, доходы от долевого участия в деятельности организаций, полученные в виде дивидендов физическими лицами, облагаются НДФЛ.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 НК РФ.

Учитывая вышеизложенное, российская организация, выплачивающая физлицу дивиденды, признается налоговым агентом и, соответственно, должна исполнять обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц в порядке, предусмотренном ст. 226 НК РФ.

В п. 2 ст. 226 НК РФ предусмотрено, что исчисление сумм и уплата налога, в соответствии с указанной статьей Кодекса, производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227 и 228 Кодекса.

В соответствии с п. 3 ст. 226 НК РФ исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода, определяемую в соответствии со ст. 223 НК РФ, нарастающим итогом с начала налогового периода применительно ко всем доходам, в отношении которых применяется налоговая ставка, установленная п. 1 ст. 224 НК РФ, начисленным налогоплательщику за данный период, с зачетом удержанной в предыдущие месяцы текущего налогового периода суммы налога.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день зачета встречных однородных требований.

На основании п. 4 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. В данной ситуации в результате прекращения обязательства  по выплате дивидендов зачетом встречных однородных требований, выплаты физическому лицу денежных средств не производится,  соответственно в день проведения зачета налог с суммы дохода налоговым агентом не удерживается. Удержание исчисленной суммы налога следует произвести  за счет любых доходов, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику в денежной форме, в данном случае при выплате заработной платы. (абз. 2  п. 4 ст. 226 НК РФ).

В соответствии с п. 6  ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода, в данной ситуации не позднее следующего дня за днем выплаты заработной платы.

Раздел 2 расчета по форме 6-НДФЛ в рассматриваемой ситуации будет заполнен следующим образом (ст. 223 НК РФ, п. 4, 6 ст. 226 НК РФ, Письма ФНС России от 16.05.2016 № БС-3-11/2169@, от 24.03.2016 № БС-4-11/5106, от 01.08.2016 № БС-4-11/13984@):
по строке 100 - 20 октября 2016 г. (дата проведения зачета встречных требований),
по строке 110 - 15 ноября 2016 г. (дата выплаты заработной платы),
по строке 120 – 16 ноября 2016 г. (следующий день за днем выплаты заработной платы).

.

Е.И. Борковская

Вопрос:


В двух ООО один и тот же человек является одним из учредителей. Считаются ли эти ООО аффилированными лицами?

Ответ:

Понятие «аффилированные лица» установлено Законом РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон РСФСР о конкуренции). В соответствии с ч. 4 аффилированными лицами считаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами юридического лица являются члены его Совета директоров, единоличный исполнительный орган, члены иного коллегиального исполнительного органа и т.п. Полный перечень содержится в абз. 26 – 31 ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции. В частности, в абз. 27 указано, что аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

Термин «группа лиц» в Законе РСФСР о конкуренции не раскрывается, однако он содержится в ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции). В соответствии с п. 1 ч. 1 указанной статьи, группой лиц признается хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства). Таким образом, если в рассматриваемой ситуации учредитель имеет более 50% голосов в каждом ООО, он является аффилированным лицом для обоих обществ, так как входит с каждым из них в одну группу лиц.

В соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 этой части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 этой части признаку, являются группой лиц. В рассматриваемой ситуации оба ООО входят в группу лиц с учредителем, обладающим более 50% голосов в каждом из них по п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, а значит эти два ООО принадлежат к одной группе лиц.

А.О. Пучкина

Вопрос:


Акционер непубличного акционерного общества продает акции третьему лицу. Как оформить эту сделку? Какие документы и куда необходимо подать?

Ответ:

В соответствии с ч. 4 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество, устав которого предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций. Акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу.

Так как законодательство не предусматривает государственную регистрацию или нотариальное удостоверение договора купли-продажи акций, такая сделка заключается в простой письменной форме (ст. 161, 163 ГК РФ). Единственным существенным условием договора купли-продажи акций является его предмет (ст. 455 ГК РФ). При этом предмет договора должен быть определен максимально конкретно – то есть в договоре должны быть указаны характеристики продаваемых акций (форма выпуска, эмитент, номинальная стоимость, количество, государственный регистрационный номер выпуска акций). На основании договора купли-продажи акций продавец составляет передаточное распоряжение. Требования к передаточному распоряжению установлены п. 3.4.2 Постановления ФКЦБ РФ от 02.10.1997 № 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» (далее – Положение о ведении реестра). В приложении к данному Постановлению также содержится форма передаточного распоряжения.

В соответствии с п. 7.3.1 для регистрации перехода права собственности на ценные бумаги необходимы следующие документы:

  • передаточное распоряжение (передается регистратору);
  • документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору);
  • подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя (передается регистратору);
  • письменное согласие участников долевой собственности, в случае долевой собственности на ценные бумаги (передается регистратору);
  • сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска (передаются регистратору).

Так как акции являются бездокументарными ценными бумагами, сертификаты ценных бумаг в данном случае не требуются.  Также, как видно из перечня документов, не требуется предоставлять регистратору договор купли-продажи акций.

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», право собственности на акции переходит с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

А.И.Сурова

Вопрос:


Правомерно ли заключить лицензионный договор в отношении аудиовизуального произведения текущей датой, предусмотрев в договоре, что условия применяются к отношениям сторон, возникшим ранее?

Ответ:

Порядок заключения договоров о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе лицензионных договоров, регулируется частью 4 Гражданского кодекса РФ. Ч. 2 ст. 1223 ГК РФ устанавливает, что к договорам о распоряжении исключительным правом применяются общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из характера или содержания исключительного права. Общие положения гражданского кодекса о договоре установлены статьями 420 – 453 ГК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 425 ГК РФ, стороны вправе установить, что условия заключенного договора применяются к отношениям, возникшим до его заключения, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа отношений. Каких-либо прямых запретов в отношении обратной силы лицензионного договора законодательство не содержит.

При этом из статей 1235 и 1232 ГК РФ следует, что, если результат интеллектуальной деятельности подлежит государственной регистрации, то и предоставление прав на такие результаты интеллектуальной деятельности по лицензионному договору о распоряжении исключительными правами на такой результат интеллектуальной деятельности также подлежит государственной регистрации. К таким исключительным правам относятся права на изобретение, полезную модель, промышленный образец (ст. 1353 ГК РФ), право на товарный знак (1491 ГК РФ), право на наименование места происхождения товара (ст. 1517 ГК РФ) и др. Кроме того, в соответствии со ст. 1259 ГК РФ, по желанию правообладателя возможна регистрация прав на программу для ЭВМ и базы данных. Таким образом, аудиовизуальное произведение не подлежит государственной регистрации, а, следовательно, лицензионные договоры в отношении него также не нужно регистрировать.

 Таким образом, законодательство не препятствует сторонам предусмотреть в лицензионном договоре на аудиовизуальное произведение условие о том, что действие договора распространяется на отношения, возникшие до заключения договора. Эта позиция подтверждается судебной практикой, см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 09.11.2010 № 7552/10 по делу № А41-12178/08.

А.И.Сурова