Горячая линия: (495) 225-98-00

Вопрос:


В организацию для трудоустройства обратился гражданин Украины, имеющий статус беженца. Какие документы необходимы при приеме его на работу? Нужно ли беженцу получать разрешение на работу?

Ответ:

По общему правилу работодатели вправе привлекать и использовать иностранных работников только при наличии соответствующего разрешения, а иностранные граждане, в свою очередь, имеют право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу (п. 1 ст. 2, п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ)). Из этого правила есть исключения. Так, данный порядок не распространяется, в том числе на лиц, признанных беженцами на территории Российской Федерации (пп. 11 п. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ).

Кроме того, согласно п. 9 ст. 8 Федерального закона от 19.02.1993 № 4528-1 «О беженцах» (далее - Закон № 4528-1) лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи имеют право на работу по найму или предпринимательскую деятельность наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с данным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Таким образом, гражданину Украины, признанному беженцем, для трудоустройства в России не требуется разрешение на работу, а работодателю, заключающему с ним трудовой договор не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников.

Согласно ч. 5 ст. 11 Трудового кодекса РФ правила, установленные трудовым законодательством, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан. Документы, которые работник должен представить работодателю при заключении трудового договора перечислены в ст. 65 Трудового кодекса РФ.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации гражданин Украины обязан представить работодателю:

- документ, удостоверяющий личность. Таким документом для беженца является – удостоверение беженца. При получении удостоверения беженца национальный (гражданский) паспорт и (или) другие документы, удостоверяющие личность лица, признанного беженцем, остаются на хранении в ФМС России либо в его территориальном органе на срок признания данного лица беженцем (п. 8 ст. 7 Закона № 4528-1).
- трудовую книжку. На территории Российской Федерации действуют трудовые книжки образца 1938 г., 1974 г., 2004 г. В случае отсутствия у работника трудовой книжки установленного образца работодатель должен завести на работника новую трудовую книжку образца 2004 г. Украинская трудовая книжка не действует на территории России.
- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.
- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (в случае, если иностранец до этого уже работал в России, и свидетельство ему было оформлено прежним работодателем).

В отдельных случаях (с учетом специфики работы) законодательством может предусматриваться необходимость представления при заключении трудового договора дополнительных документов (ч. 2 ст. 65 Трудового кодекса РФ).

Е.А. Кушвид

Вопрос:


В организации возникла необходимость отозвать директора из отпуска? Кто должен подписать приказ об отзыве из отпуска – работник, исполняющий обязанности директора на период его отпуска или сам директор?

Ответ:

Возможность отзыва работника из отпуска предусмотрена ч. 2 ст. 125 Трудового кодекса РФ. Согласно данной норме работник может быть отозван из отпуска только с его согласия. Отзыв работника из отпуска оформляется приказом работодателя в произвольной форме.

С точки зрения трудового законодательства руководитель также является работником организации. Это следует из ст. 11 и ст. 273 Трудового кодекса РФ. Так, в ч. 8 ст. 11 Трудового кодекса РФ поименованы лица, на которых не распространяется действие трудового законодательства. Руководители в этот перечень не входят. А значит, отношения между организацией и руководителем регулируются трудовым законодательством (в том числе Трудовым кодексом РФ). Особенности регулирования трудовых отношений с руководителем установлены гл. 43 Трудового кодекса РФ. При этом нормы данной главы не содержат положений, устанавливающих особенности реализации права руководителей на ежегодный оплачиваемый отпуск. Следовательно, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются руководителям в общем порядке, установленном гл. 19 Трудового кодекса РФ.

Из ст. 20 Трудового кодекса РФ следует, что права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами. Таким образом, руководитель на время своего отпуска вправе передать часть своих полномочий, в том числе и право подписи конкретных документов.

Из этого следует, что лицо, назначенное исполняющим обязанности директора и наделенное полномочиями на подписание кадровых документов вправе подписать приказ об отзыве работника из отпуска (в том числе директора).

Что касается самого директора, то законодательство не содержит запрета на подписание директором кадровых документов во время своего отпуска. Ни трудовое, ни гражданское законодательство не предусматривают, что полномочия руководителя прекращаются на время его отпуска.

Поэтому руководитель организации, находясь в отпуске, вправе совершать любые юридически значимые действия от имени организации в пределах своей компетенции, а также подписывать документы, в том числе приказы, договоры и т.д.

Это подтверждается и судебной практикой (например, Определение ВАС РФ от 24.11.2009 № ВАС-15541/09 по делу № А50-18072/2008-Г28, Постановление ФАС Московского округа от 24.05.2010 № КА-А41/5089-10, Постановлением ФАС Поволжского округа от 14.01.2010 по делу № А12-6003/2009, Определение Московского городского суда от 19.04.2013 № 4г/3-3219/13 и др.).

Е.А. Кушвид

Вопрос:


Сотрудник (гражданин иностранного государства) ранее работал у нас с именем согласно записям своего паспорта старого образца. В самом паспорте был перевод имени на русский язык. Сейчас сотрудник получил новый паспорт, где нет русской транскрипции. При получении нового разрешения на работу ему сделали перевод его имени на русский язык. Однако перевод различается в одной букве. Теперь он снова устраивается к нам на работу. Нужно ли менять свидетельство ПФР такому сотруднику? Должен ли работник предоставить нотариально заверенный перевод паспорта на русский язык?

Ответ:

Ответ: Согласно ст. 1 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» застрахованные лица – это лица, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование, включая лиц, занятых на рабочем месте с особыми (тяжелыми и вредными) условиями труда, за которых уплачиваются страховые взносы в ПФР. На каждое застрахованное лицо ведется один индивидуальный лицевой счет. Данный счет отражает сведения о застрахованных лицах, включенные в информационные ресурсы ПФР. Целью ведения персонифицированного учета является обеспечение учета сведений о суммах страховых взносов на каждого застрахованного лица, реализация застрахованным лицом в будущем пенсионных прав. При изменении персональных данных застрахованного лица (в том числе при изменении ФИО) работодатель (страхователь) обязан предоставить соответствующую информацию об изменениях в территориальный орган ПФР. На наш взгляд, оформлять новое пенсионное свидетельство не нужно, т.к. речь не идет о новом гражданине (другом человеке). В данной ситуации логичнее сообщить ПФР об изменении персональных данных работника (по аналогии, если бы гражданин изменил свою фамилию). В противном случае есть риск неучета ранее уплаченных страховых взносов за работника. Также можно обратиться за официальными разъяснениями по данному вопросу в территориальный орган ПФР.

Перечень представляемых документов для заключения трудового договора определен в ст. 65 Трудового Кодекса РФ (далее – ТК РФ). Среди требуемых документов значится документ, удостоверяющий личность гражданина. При этом ТК РФ не содержит требований о том, что для иностранных граждан такой документ должен предоставляться одновременно с нотариально удостоверенным переводом на русский язык. Вместе с тем работодатель вправе попросить работника представить такой документ. При получении разрешения на работу, иностранные граждане предоставляют нотариально удостоверенный перевод паспорта (п. 40 Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по осуществлению миграционного учета в Российской Федерации, утвержденного Приказом ФМС России от 29.08.2013 № 364). Работодатель также может при заполнении документов на работника руководствоваться информацией (тем переводом), содержащейся в разрешении на работу, что исключит проблемы на тот случай, если в нотариально удостоверенном переводе, предоставленном иностранным гражданином работодателю, транслитерация будет отличная от той, которая есть в разрешении на работу.

Также следует внести изменения в трудовую книжку по аналогии с процедурой внесения изменений в трудовую книжку в случае изменения фамилии работником в порядке, предусмотренном пунктом 2.3. Инструкции по заполнению трудовых книжек, утв. Постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 10.10.2003 № 69.

Ю.С. Терешко

Вопрос:


У нас в строительной организации есть прорабы. В трудовой книжке и трудовом договоре должность указана как прораб. Работник обратился в пенсионный фонд за назначением досрочной трудовой пенсии по старости, однако ему отказали по причине того, что должность прораб в списке «вредных профессий» не значится. Насколько такой отказ правомерен? Правильно ли наша организация вносит записи в трудовую книжку?

Ответ:

В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 27  Федерального закона от 17.12.2001 № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» трудовая пенсия по старости назначается мужчинам ранее достижения возраста 60 лет, если они проработали на работах с тяжелыми условиями труда соответственно не менее 12 лет 6 месяцев и имеют страховой стаж соответственно не менее 25 лет.

Списки соответствующих работ, производств, профессий, должностей, специальностей и учреждений (организаций), с учетом которых назначается досрочная трудовая пенсия по старости, правила исчисления периодов работы (деятельности) и назначения указанной пенсии при необходимости утверждаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с подп. «б» п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 18.07.2002 № 537 «О списках производств, работ, профессий и должностей, с учетом которых досрочно назначается трудовая пенсия по старости в соответствии со статьей 27 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» при досрочном назначении трудовой пенсии по старости работникам, занятым на работах с тяжелыми условиями труда, применяется Список № 2 производств, работ, профессий, должностей и показателей с вредными и тяжелыми условиями труда, утвержденный Постановлением Кабинета Министров СССР от 26.01.1991 № 10 (далее – Список № 2).

В указанном Списке № 2 такой должности как прораб нет. Однако есть такая должность как производитель работ (код 2290000б-24441).  Прораб – это сокращенное обозначение должности производителя работ («Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих», утв. Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 № 37). Данные профессии отнесены к разряду работ с тяжелыми условиями труда. Таким образом, периоды работы в должности прораба должны включаться в специальный стаж для назначения досрочной трудовой пенсии по старости.

Отказ пенсионных органов во включении в специальный стаж периода работы в должности прораба можно обжаловать в судебном порядке. По такого рода делам существует положительная судебная практика (см. Апелляционное определение Вологодского областного суда от 15.08.2014 № 33-3251/2012, Апелляционное определение Орловского областного суда от 25.07.2012 по делу № 33-1377).

Согласно ч. 2 ст. 57 Трудового кодекса РФ, если в соответствии с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках или соответствующим положениям профессиональных стандартов. Учитывая, изложенное работодателю следует указывать в трудовом договоре работника полное наименование должности: производитель работ (прораб). Такое указание также минимизирует будущие риски работника в спорах с пенсионными органами.

Ю.С. Терешко

Вопрос:


Салон красоты  размещает  рекламу о своей деятельности в периодических печатных изданиях.  От фирмы-партнера (производителя парфюмерии и косметики)  поступило предложение осуществить  совместную  рекламу. Реклама будет представлена в виде объявления  в рекламных журналах.  Оплата рекламной компании будет осуществлена в полном объеме салоном красоты, при этом  второй  участник совместной рекламы возмещать расходы не будет. Каким образом салон красоты должен будет учитывать в целях налогообложения прибыли эти расходы?

Ответ:

В п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» определено понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, признаются в составе прочих расходов организации, связанных с производством и реализацией, с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.

В соответствии с п. 4 ст. 264 НК РФ к расходам организации на рекламу в целях исчисления налога на прибыль относятся:

- расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;
- расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;
- расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Перечисленные расходы на рекламу учитываются при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль без ограничений при наличии подтверждающих данные расходы документов. Расходы налогоплательщика на иные виды рекламы, осуществленные им в течение налогового (отчетного) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1% выручки, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

Следовательно, расходы на объявления рекламного характера в периодических печатных изданиях   при исчислении налога на прибыль можно учитывать  в полном объеме.

В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ. При этом расходами признаются экономически обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

При этом из положений вышеприведенных норм следует, что налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов на рекламу только в отношении собственных товаров (работ, услуг).

Таким образом, учесть в составе прочих расходов затраты на произведенные рекламные материалы можно только в части, приходящейся на долю салона красоты. Соответственно, затраты, приходящиеся на долю производителя косметики - участника совместной рекламы, в расходах салона красоты  не могут быть учтены как несоответствующие требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ.

В Письме Минфина России от 05.09.2006 № 03-03-04/2/201 рассмотрена аналогичная ситуация, когда в рекламных объявлениях, которые оплачивает банк, содержится информация не только о банке, но и о других компаниях группы. Финансовое ведомство констатировало, что расходы на рекламу видов деятельности, не осуществляемой непосредственно налогоплательщиком, для целей налогообложения прибыли не учитываются.

Вместе с тем НК РФ не запрещает налогоплательщикам нести любые совместные затраты с другим юридическим лицом в любой пропорции, включая рекламные расходы. Если расходы на рекламу делятся между двумя предприятиями пропорционально, это обычный вид рекламы для каждой организации.

Таким образом, появление в рекламе иных организаций может быть обоснованным,  если между ними заключено соглашение о совместной деятельности и совместном несении расходов на рекламу. За основу данного соглашения принимается агентский договор.

В этом случае организации смогут предусмотреть порядок разделения расходов на рекламу. Разделение расходов на рекламу в СМИ может быть пропорционально объему, который каждая из сторон занимает в СМИ.

В соглашении следует указать расчет объема участия в рекламной кампании и принцип распределения расходов на рекламу. Это позволит обосновать свои расходы и доказать правоту в суде (см., например, Постановление ФАС ЗСО от 19.01.2009 № Ф04-8171/2008(18850-А70-40), Ф04-8171/2008(18852-А70-40)). Кроме того, на основании этого соглашения организация-плательщик сможет перевыставлять своему партнеру часть счетов на оплату и счетов-фактур пропорционально его расходам на рекламу.

Е.И. Борковская

Вопрос:


Организация А направила дружеской организации Б письмо с просьбой оплатить ее задолженность перед компанией С за поставленные товары. При этом между организациями А и Б нет и не планируется никаких взаимоотношений. В дальнейшем организация А не будет возмещать оплаченную за нее сумму организации Б. Правомерно ли это? Какие налоговые риски несет организация А?

Ответ:

Ответ: Гражданский кодекс РФ допускает возможность исполнения обязательств (в том числе и денежных) за должника третьим лицом, если такое исполнение осуществляется по поручению должника (п. 1 ст. 313 ГК РФ). При этом кредитор (в нашем случае компания С - получатель денежных средств) не вправе отказаться от такого исполнения, если из нормативного правового акта, договора или существа обязательства не следует, что исполнить его может только лично должник. 

Арбитражная практика показывает, что суды в данном вопросе придерживаются следующих правовых норм:

- гражданское законодательство, в отличие от бюджетного и налогового, предусматривает возможность участников гражданского оборота исполнять обязательства за третьих лиц;
- при возложении исполнения обязательства на третье лицо не имеет значения то обстоятельство, что в момент осуществления платежа у должника отсутствовали денежные обязательства перед третьим лицом, поскольку названная норма права не обусловливает такой способ исполнения наличием у исполнителя соответствующих обязательств перед должником.

Однако, по мнению налоговых органов, при возложении исполнения долга на третье лицо между ним и должником должны уже существовать встречные обязательства. Иначе просьба о перечислении денег может быть воспринята как договор дарения (п. 1 ст. 572 ГК РФ), а дарение между коммерческими организациями не допускается (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Кроме того, в такой ситуации возможны определенные налоговые риски.

Что касается НДС, то поскольку право на вычет НДС не обусловлено оплатой, затруднений с вычетом у должника не возникнет, если соблюдены все условия принятия НДС к вычету, перечисленные в ст. ст. 171 и 172 НК РФ. Но инспекторы могут доначислить налог на прибыль и тут возникнут двойные потери.

Согласно  п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ. При этом расходами признаются экономически обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Если из документов, по которым произведена оплата, не будет четко следовать, какие именно активы организация передала третьему лицу, налоговые инспекторы, скорее всего, откажутся принимать расходы. Так как они не будут документально подтверждены (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Кроме того, компании могут увеличить доходную часть налоговой базы. В Минфине России полагают, что, если покупку оплатило третье лицо и компания не может доказать, что сама понесла при этом расходы, у нее возникает налогооблагаемый доход. По мнению чиновников, в таком случае третье лицо безвозмездно передает компании имущество (или имущественные права), стоимость которого надо учесть в качестве внереализационного дохода (п. 8 ст. 250 НК РФ). Такую позицию финансовое ведомство высказало в Письме от 02.03.2006 № 03-03-04/1/177.

Помимо этого организацию могут оштрафовать по ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и по ст. 122 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 122 НК РФ установлено, что неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налогового правонарушения, предусмотренного ст. 129.3 НК РФ, влекут взыскание штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора).

Если организация уплатила налоги позже установленных сроков (что зачастую происходит, когда допускаются ошибки, приводящие к занижению налоговой базы), помимо рассмотренных выше штрафов она должна согласно п. 2 ст. 57 НК РФ уплатить и пени. Конкретный порядок исчисления и уплаты пени прописан в ст. 75 НК РФ.

Таким образом, нецелесообразно направлять поручение  о погашении задолженности третьему лицу, с которым у самой организации нет встречных обязательств.

Е.И. Борковская

Вопрос:


Руководитель организации приобрел по договору купли-продажи  диск с программой Антивирус Касперского. К авансовому отчету он прикрепил данный договор и чек ККТ, больше никаких документов директор  не представил.  Можно ли расходы на приобретение данной программы учесть на основании этих документов или необходимо заключать  с продавцом  лицензионный договор?

Ответ:

Согласно ст. 1225 ГК РФ программы для ЭВМ отнесены законом к результатам интеллектуальной деятельности. Они являются объектами авторских прав и охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, 1261 ГК РФ). Результаты интеллектуальной деятельности, в силу п. 4 ст. 129 ГК РФ, не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Вместе с тем права на такие результаты, а также материальные носители, в которых эти результаты выражены, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ.

Использование программы для ЭВМ без согласия правообладателя является незаконным и влечет ответственность, меры которой установлены в ст.ст. 1253, 1301 ГК РФ. Если распространение материальных носителей, в которых выражен результат интеллектуальной деятельности, приводит к нарушению исключительного права на такой результат, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены ГК РФ (п. 4 ст. 1252 ГК РФ).

Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя (ст. 1272 ГК РФ).

Если организация приобрела у правообладателя или иного лица правомерно введенные в оборот экземпляры программ для ЭВМ, то для дальнейшего использования этих экземпляров ей не требуется получать дополнительного разрешения правообладателя.

Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 1286 ГК РФ приобретение права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре такой программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра.

Таким образом, приобретая антивирусную программу (антивирус Касперского) на материальном носителе (например, диске) в магазине, организация  оформляет договор присоединения, так как она приобретает не право использования этой программой по лицензионному или сублицензионному договору, а только экземпляр программы.  Само же право использования такой программы возникает у организации в силу п. 3 ст. 1286 ГК РФ, на основании лицензионного договора непосредственно с правообладателем с момента начала использования программного обеспечения.

Приобретенная лицензия называется «оберточной», или «коробочной», как указано выше,  в этом случае условия договора изложены на упаковке экземпляра программы или в самой программе, поэтому  целесообразно для документального подтверждения расходов сохранить упаковку, в которой хранится диск (ст. 252 НК РФ).

Таким образом, при покупке антивирусной программы с продавцом заключается только договор купли-продажи ее экземпляра. Заключать с продавцом лицензионный или сублицензионный договор не требуется (смотрите, например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 № 09АП-27715/2010).

Е.И. Борковская